摘要：建設(shè)工程施工合同是指發(fā)包方（建設(shè)單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效的主要原因是欠缺法定的有效要件。那么建設(shè)工程使用合同無效的法定情形有哪些？建筑工程施工合同無效，分包合同是否無效？下文上海最好的房產(chǎn)律師為您詳細(xì)介紹。

　　一、建設(shè)工程施工合同無效的法定情形

　?。保逗贤ā返冢担矖l規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：（１）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（２）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（３）以合法形式掩蓋非法目的；（４）損害社會(huì)公共利益；（５）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。”

　?。玻蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第１條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第５２條第（５）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定為無效：（１）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；（２）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（３）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。”

　　《解釋》第５條規(guī)定，承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。

　　因此需注意，當(dāng)承包人在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的，該施工合同按有效處理。

　　３．《解釋》第４條規(guī)定，承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

　　二、建筑工程施工合同無效，分包合同是否無效？

　　建筑工程合同無效分包合同并不必然無效。

　　在實(shí)踐中，建筑工程合同無效的情形很多，但并不會(huì)導(dǎo)致建筑工程分包合同無效的。一般情況下，存在以下情形的時(shí)候，建筑工程分包合同才會(huì)無效：

　?。薄]有經(jīng)過發(fā)包人同意，而簽訂的違法分包合同。

　?。?、將建筑工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的分包人，而簽訂的分包合同。

　?。?、將工程肢解，以勞務(wù)分包的名義將工程違法分包給其他企業(yè)，而簽訂的合同。

　　４、根據(jù)《合同法》相關(guān)規(guī)定，建筑工程分包合同的其他無效情形還有：

　?。ǎ保┎扇∑墼p、脅迫手段所簽訂的建筑工程分包合同；

　?。ǎ玻阂獯?，損害國家、集體或者第三人利益的建筑工程分包合同；

　　（３）以合法形式掩蓋非法目的的建筑工程分包合同；

　?。ǎ矗p害社會(huì)公共利益的建筑工程分包合同；

　　（５）違法法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的建筑工程分包合同。

　　當(dāng)建筑工程分包合同無效時(shí)，承包人與分包人之間應(yīng)該相互返還因此獲得的財(cái)產(chǎn)，無法返還的，要折價(jià)賠償。有過錯(cuò)的一方賠償對(duì)方因此遭受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，按照過錯(cuò)大小各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　總之，一句話協(xié)商不成的，就只能法院見了。

　　但是，建筑工程合同無效時(shí)，會(huì)出現(xiàn)分包合同仍有效的情形：

　　按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定，具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，不予支持。

　　也就是說，即使施工方和總包方或者業(yè)主之間簽訂的建設(shè)工程施工合同無效，施工方照樣要按照合勞務(wù)分包同的約定支付相應(yīng)的工程款給有資質(zhì)的承包方。